La Corte Suprema escuchará argumentos este jueves sobre si Colorado puede mantener a Donald Trump fuera de la boleta presidencial debido al asalto al Capitolio el 6 de enero de 2021. Los jueces deben buscar un fallo que sea originalista, modesto y respetuoso del federalismo democrático de Estados Unidos. En particular, deberían centrarse en dos frases: “la primera insurrección de la década de 1860” y “la solución de 50 Estados”.

La primera frase explica por qué la conducta de Trump cae directamente bajo la Sección 3 de la 14ª Enmienda, que prohíbe cualquier “cargo, civil o militar, bajo los Estados Unidos” a cualquier servidor público importante que, después de prestar juramento a la Constitución, se comprometa en una “insurrección” o brinda “ayuda o consuelo” a los insurrectos. La segunda frase destaca la estructura bien establecida de la Constitución para las elecciones presidenciales, que combina democracia con federalismo. Una solución de 50 estados permite que cada estado utilice sus propios procedimientos y protocolos distintos para aplicar la Sección 3.

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Los abogados de Trump preguntan legítimamente qué se considera una insurrección descalificadora. La Sección 3, señalan, estaba claramente dirigida a quienes rompieron juramento y habían respaldado insurrecciones similares a las de la Guerra Civil. En esa calamitosa insurrección murieron más de medio millón de personas. Argumentan que el motín del 6 de enero en el Capitolio palidece en comparación.

Pero los autores de la Sección 3 en realidad no tenían en mente una sino dos insurrecciones recientes. Antes de la sangrienta insurrección que comenzó cuando los cañones rugieron en Fort Sumter en abril de 1861, hubo la primera insurrección de la década de 1860, encabezada por miembros del gabinete del presidente saliente James Buchanan, entre ellos John B. Floyd, el secretario de guerra, y Philip Francis Thomas, el secretario de Hacienda, entre muchos otros. Una oscura red de afiliados y co-conspiradores tenía como objetivo, de varias y nefastas formas impedir el recuento legal de los votos electorales del presidente electo Abraham Lincoln y frustrar su toma de posesión legal a principios de año. Marzo de 1861.

Desde un ángulo, la primera insurrección fue incluso peor que la gigantesca insurrección que siguió. Su objetivo no era simplemente reducir la unión, sino deshacer una elección presidencial legítima para todos los estadounidenses.

El 13 de febrero de 1861, el equivalente más cercano al 6 de enero de 2021, el Congreso se reunió para certificar la victoria de Lincoln. Hombres maliciosos anti-Lincoln se congregaron cerca del Capitolio. Pero gracias a la férrea defensa del general Winfield Scott, el Capitolio resistió. En cierto modo, la insurrección de 2021 fue peor que la primera de 1861. El Capitolio no cayó en 1861, pero fue asaltado en 2021.

Pero la pregunta sigue siendo: ¿quién decidirá, y mediante qué procedimientos legales, si el propio Trump debe responder por el 6 de enero? La Constitución proporciona la respuesta. Estructura una solución de 50 estados en la que diferentes estados pueden utilizar adecuadamente diferentes procedimientos y protocolos, y diferentes estándares de prueba, para aplicar la Sección 3. Algunos estados, como Colorado, pueden vigilar cuidadosamente el acceso a las boletas incluso en las elecciones primarias. Otros se centrarán más en la votación general. Otros pueden esperar hasta que comience la tabulación de los votos. Otro grupo de estados más puede ceder ante el Congreso como último actor cuando se abran las papeletas del Colegio Electoral. Según la solución de los 50 estados, los hechos determinados por un tribunal estatal de Colorado permiten que ese estado actúe. Pero otros estados que utilizan procedimientos diferentes son libres de actuar de manera diferente o de no actuar en absoluto. Lo que sucede en Denver se queda en Denver, a menos que otros estados decidan hacer lo mismo. En 1860, Lincoln no figuraba en las papeletas de todos los estados; lo mismo ocurrió con Ralph Nader en 2000. Bienvenido al Colegio Electoral.

Pero ¿qué pasa con la democracia? El concepto de primera insurrección nos recuerda que quienes atacan las elecciones no pueden quejarse con razón cuando pierden el favor en elecciones posteriores. El cambio de rumbo es juego limpio. Y la noción de la solución de 50 estados nos recuerda que los estadounidenses nunca han elegido presidentes en una única contienda nacional indiferenciada. Hace ocho años, el federalismo constitucional convirtió a Trump en presidente a pesar de que Hillary Clinton ganó millones de votos más a nivel nacional. Esta vez, el federalismo constitucional bien podría desfavorecer a Trump.

(*) Akhil Reed Amar es profesor de Derecho y columnista de The New York Times